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新疆生产建设兵团喀什垦区人民法院

民事判决书

（2014）喀垦民初字第220号

原告谢某某，男，19**年*月***日出生，汉族，土地承包户，现住第*师**团。系受害人谢某之父。

原告敖某，女，19**年**月**日出生，汉族，土地承包户，现住第*师**团。系原告谢某某之妻、受害人谢某之母。

上列原告的共同委托代理人李刚，新疆叶尔羌律师事务所律师。

上列原告的共同委托代理人朱国芬，新疆叶尔羌律师事务所律师。

被告杨某，男，19**年*月**日出生，汉族，职工，现住第*师**团。

被告高某某，女，19**年*月**日出生，汉族，职工，现住第*师**团。系原告杨某之妻。

上列被告的共同委托代理人汤治国，新疆诚丹律师事务所律师。

原告谢某某、敖某与被告杨某、高某某地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，本院于2014年8月11日受理后，依法组成由审判员张辉担任审判长，审判员赵镇军、潘进慧参加的合议庭进行审理。于同年10月23日公开开庭审理了本案，被告杨某、高某某在庭审中提出重新司法鉴定的申请，本院依法予以准许。故本案延期至同年11月17日再次公开开庭审理。原告谢某某、敖某及其共同委托代理人李刚、朱国芬，被告杨某、高某某及其共同委托代理人汤治国两次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告谢某某、敖某共同诉称，2014年1月29日，原告的女儿谢某随同原告到亲戚唐某某家做客，饭后谢某失踪。后于2014年4月6日在被告杨某、高某某家的窨井里发现谢某的尸体，经喀什垦区公安局作出的鉴定意见，谢某系溺水死亡。谢某的死亡与被告方没有尽到安全保障义务有必然的关系，原告为维护自身的合法权益，起诉至法院，请求判令二被告共同赔偿：1、死亡赔偿金462760元；2、丧葬费22021元；3、精神损害抚慰金20000元。

原告谢某某、敖某为证实其诉讼主张，向本院提交了以下证据材料：

1、新疆喀什垦区公安局博塔依拉克派出所于2014年6月30日出具的证明一份。以证实原告夫妇与受害人谢某系父女、母女关系的事实；

2、常住人口登记卡（与原件核对无异）一份。以证实原告夫妇系非农业户口的事实；

3、新疆喀什垦区公安局喀垦公（刑）鉴通字（2014）002号鉴定意见通知书及喀垦公（2014）K66232105000020*****0002号现场勘验检查工作记录各一份。以证实受害人谢某是在被告杨某家的窨井中溺水死亡的事实；

4、麦盖提县喀什垦区公安局博塔依拉克派出所于2014年6月30日出具的户口注销证明一份。以证实受害人谢某于2014年1月29日因溺水死亡并于同年5月20日被注销户口的事实；

5、新疆新医司法鉴定所（2014）新医临鉴字第0790号鉴定审查意见书一份。以证实受害人谢某的死亡符合生前溺水所致的事实；

6、喀什垦区公安局博塔依拉克派出所于2014年4月25日对杨某所作的询问笔录一份。以证实被告杨某家的窨井没有防护措施，其未尽到安全防护义务的事实；

7、喀什垦区公安局刑侦大队驻所中队于2014年4月17日对谢某所作的询问笔录一份。以证实被告杨某对其所有的窨井未尽到安全防护义务的事实；

8、喀什垦区公安局博塔依拉克派出所于2014年4月6日对倪某某所作的询问笔录一份。以证实被告杨某对其所有的窨井未尽到安全防护义务的事实；

9、喀什垦区公安局刑侦大队拍摄的现场照片复印件（与原件核对无异）一组。以证实被告杨某对其家菜园中的窨井未尽到安全防护义务的事实。

被告杨某、高某某共同辩称，受害人谢某并非溺水于被告的窨井，其死亡与被告无关，被告不应当赔偿原告方的各项经济损失，请求依法驳回原告方的诉讼请求。

被告杨某、高某某针对其辩解理由，向本院提交了以下证据材料：

1、喀什垦区公安局博塔依拉克派出所于2014年4月6日对倪某某所作的询问笔录及现场勘验笔录各一份、喀什垦区公安局刑侦大队驻所中队于2014年4月17日对谢某所作的询问笔录一份。以证实：（1）2014年1月29日晚上被告家的窨井并未发现异常，受害人谢某并非是在被告家的窨井中溺水死亡；（2）窨井当时水深1米至1.1米左右，如果谢某当时在被告家窨井中溺水死亡，倪国营他们应该可以发现其尸体等事实；

2、喀什垦区公安局博塔依拉克派出所于2014年4月6日对刘某某、唐某所作的询问笔录各一份。证实被告杨某于2014年1月29日至同年4月6日期间曾两次将窨井的水抽干，并未发现异常等事实；

3、喀什垦区公安局博塔依拉克派出所于2014年4月17日对杨某某所作的询问笔录及2014年4月6日喀什垦区公安局现场勘验检查工作记录各一份。以证实：（1）受害人谢某生前到被告家窨井处的可能性很小，因为原告谢某某夫妇从未去过杨某家的棋牌室；（2）杨某某看到窨井中漂浮着红色的衣物等事实；

4、喀什垦区公安局刑事科学技术室（喀垦）公（法）鉴（尸）字（2014）002号法医学尸体检验鉴定书一份。以证实：（1）、受害人谢某生前身上存在多处伤痕，如果是掉进窨井中溺水死亡不可能存在多处外伤；（2）、受害人谢某口中有泥沙不符合在被告家窨井中溺水死亡等事实；

5、喀什垦区公安局博塔依拉克派出所分别于2014年2月2日、4月24日、4月17日对谢某某、敖某、唐某所作的询问笔录各一份。以证实原告谢某某、敖某作为受害人谢某的监护人，未尽到监护义务，是导致本次事故发生的重要原因等事实。

上述证据，经庭审质证，被告杨某、高某某对原告谢某某、敖某提交的证据1、4无异议，对证据2、3、5、6、7、8、9的真实性无异议，但对关联性不予认可。本院对二被告无异议的证据均予以确认。对证据2、3、5、6、7、8、9，本院认为，上述证据来源合法，与本案具有关联性，且能够反映本案的客观事实，故对该证据的真实性及证明力予以确认。

原告谢某某、敖某对被告杨某、高某某提交的所有证据的真实性无异议，但对关联性不予认可，认为不能证明二被告所要证明的事实。本院认为，证据2，刘某某、唐某分别为二被告的邻居、儿媳妇，均与二被告具有一定的利害关系，其证言不能真实地反映本案的客观事实，故对该证据不予确认。对其余证据，本院认为，虽不能证实二被告所要证明的事实，却能证实受害人谢某系溺水死亡，其尸体发现于二被告所有的窨井，二原告作为受害人谢某的父母未完全尽到监护人的监护义务等事实，故对上述证据予以确认。

根据本院确认的上述证据，审理查明以下法律事实：

2014年1月29日中午近14时许，原告谢某某、敖某夫妇带着女儿谢某（2007年5月28日出生）到第*师**团某某连的亲戚唐某某家做客。15时许，谢某与亲戚家的两个小孩（均为学龄前儿童）外出玩耍，自此失踪。同年4月6日上午11时许，被告杨某在自家的窨井里发现受害人谢某的尸体，遂报案。喀什垦区公安局刑事侦查大队于当日委托喀什垦区公安局刑事科学技术室对谢某的尸体进行法医学鉴定，鉴定意见为：谢某系生前溺水死亡。

另查明，被告杨某、高某某夫妇的窨井位于其家门前南面菜地的西北边，该菜地东西侧由简易栅栏围住，南侧由铁丝编织网围住，该网高约70厘米。菜地西侧栅栏设有用木棒捆扎而成的简易木制门（宽75厘米、高87厘米），该门呈开启状。窨井口部直径为80厘米、底部东西宽95厘米、南北长140厘米、深154厘米。窨井没有完全封闭，只是在窨井口疏松地堆放着直径3至5厘米不等的长140厘米的木棒，且窨井周围未设置明显的警示标志。

又查明，2014年1月29日中午15时许，受害人谢某从亲戚家外出后，原告谢某某、敖某夫妇在在饭后的两个多小时一直在与亲戚打牌。后因谢某于天黑前也未归，原告夫妇便于当晚向喀什垦区公安局博塔依拉克派出所报警，但经找寻无果。

另外，被告杨某、高某某在本案审理过程中提出重新司法鉴定的申请，本院依法委托新疆新医司法鉴定所进行司法鉴定，该所于2014年11月3日出具了（2014）新医临鉴字第0790号鉴定审查意见书，主要鉴定意见是：就现有资料而言，谢某死亡符合生前溺水所致；由于尸体腐烂，其生前体表软组织是否有损伤已不具备认定条件。

本院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人生命健康的，应当承担民事赔偿责任。原告谢某某、敖某和被告杨某、高某某对受害人谢某系溺水死亡、其尸体发现于二被告所有的窨井中的事实均无异议，可依法确认。双方当事人对本案争议的焦点是：一、受害人谢某的死亡与二被告采取的安全防护措施不到位是否具有因果关系？2、二原告在本案中应否承担责任及承担责任的比例。

针对争议焦点一：本院认为，被告杨某、高某某作为窨井的所有人，负有当然的管理职责，应当对窨井妥善管理不留隐患，而现实是该窨井处于没有完全封闭状态，仅仅是进行了简易防护，没有在窨井周围设置明显的警示标志或将该区域进行有效的隔离，不足以避免意外事故的发生。况且被告杨某也承认”窨井在案发之前没有防护措施，窨井口只是用几根木棒盖着……”故应认定受害人谢某的死亡与二被告采取的安全防护措施不到位具有因果关系。

对于窨井等地下设施致人损害，适用的是一般过错推定原则，根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第二款的规定：”窨井等地下设施造成他人伤害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任”。只有该管理人能够证明自己无过错，并且尽到了管理和维护职责的，才能免除自己的责任。二被告在庭审中抗辩主张受害人谢某并非溺水死亡于其所有的窨井，谢某的死亡与其无关，那么二被告作为窨井的管理人，应对其抗辩主张所涉及的要件事实负有证明责任，即提供有效证据加以证明其是否尽了合理的安全保障注意义务。虽二被告在庭审中提交了系列喀什垦区公安局博塔依拉克派出所对倪某某、杨某某等人所作的询问笔录及法医学尸体检验鉴定书等证据，但均不能证明受害人谢某并非溺水死亡于其所有的窨井中及谢某的死亡与其无关等事实，也不能证明其已尽到了管理职责。另根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”综上，二被告没有证据证明自己无过错，应当推定二被告对窨井的管理存在瑕疵，故依法应当承担民事责任。二被告的辩解理由不能成立，故不予采纳。

针对争议焦点二：本院认为，受害人谢某系无民事行为能力人，无法预见生活中存在的危险，原告谢某某、敖某作为其监护人，疏于监护，未充分尽到监护和教育方面的义务，放任孩子独自外出玩耍。谢某系溺水死亡，但导致其溺亡的原因，公安机关没有相关的结论，且双方当事人也无证据。在没有证据证明谢某系他杀或自杀的情况下，根据生活常理，虽然谢某系溺水死亡，其尸体发现于被告杨某、高某某所有的窨井，但是二原告若在谢某溺水身亡前完全尽到了监护责任，即使窨井口完全敞开，也不必然导致谢某落入窨井溺水死亡。据此，二原告对损害的发生存在重大的过错，应对损害后果负主要责任，故依法应适当减轻二被告的赔偿责任，即二被告对损害后果负次要责任。根据原、被告双方主次责任的划分，承担责任的比例应按7：3划分为宜，即二原告应承担70%的责任，二被告应承担30%的责任。

关于原告谢某某、敖某在本案中的合理损失，作如下确认：1、死亡赔偿金，人身损害赔偿标准的确定不完全是依据户籍登记是农业户口或非农业户口，应以赔偿权利人长期居住地确定赔偿标准。二原告作为赔偿权利人，虽为非农业户口，但长期居住在第*师**团某某连，故本院按2013年度兵团农牧工家庭人均纯收入14313元／年的标准计算，确认二原告因受害人谢某的死亡而产生的死亡赔偿金为286260元（14313元／年×20年）。故对二原告主张死亡赔偿金462760元的诉讼请求，其不合理部分不予支持；2、丧葬费，二原告主张丧葬费22021元的诉讼请求，符合兵团2013年度关于人身损害赔偿的标准，故予以支持；3、精神损害抚慰金，受害人谢某的死亡致使原告谢某某、敖某的精神上产生了极大的痛苦，精神损害抚慰金的赔偿数额应根据侵权人的过错程度、损害发生的区域、侵权行为所造成的后果以及本地平均生活水平等各种因素确定，酌定精神损害抚慰金为8000元。故对二原告主张精神损害抚慰金20000元的诉讼请求，其不合理部分不予支持。

综上所述，原告谢某某、敖某应获赔偿的死亡赔偿金、丧葬费合计为308281元（286260元＋22021元），应由被告杨某、高某某赔偿30%，即92484元；精神损害抚慰金8000元，由二被告全额赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第二款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条第二款，参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十九条、第二十七条、第十八条第一款及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：

一、被告杨某、高某某共同向原告谢某某、敖某赔偿死亡赔偿金、丧葬费合计92484元；

二、被告杨某、高某某共同向原告谢某某、敖某赔偿精神损害抚慰金8000元。

上述两项款项共计100484元，被告杨某、高某某于本判决生效之日起十日内共同履行。

如被告杨某、高某某未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费8848元（原告谢某某、敖某已预交），由原告谢某某、敖某共同负担7081元，被告杨某、高某某共同负担1761元（此款与前款同期履行）。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第三师中级人民法院。

审判长　张　辉

审判员　赵镇军

审判员　潘进慧

二〇一四年十一月十八日

书记员　黄和平

地面施工、地下设施损害责任纠纷