99热精品国产_国产精品乱码久久久久久久_www.huangse._人人澡人人插_国产精品第_91视频综合网

山东省青岛市市北区人民法院

民事判决书

（2012）北民一民初字第604号

原告：李某某，男。

委托代理人：李太军，山东万桥律师事务所律师。

被告：青岛某某地投资有限公司。

法定代表人：孙某某，董事长。

委托代理人：金群，山东重诺律师事务所律师。

被告：谭某某，男。

委托代理人：金群，山东重诺律师事务所律师。

原告李某某与被告青岛某某地投资有限公司（以下简称某某地公司）、被告谭某某租赁合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李某某的委托代理人李太军，被告某某地公司、被告谭某某的委托代理人金群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告李某某诉称，2009年6月28日，原告同被告青岛某某地投资有限公司签订《青岛市工人文化宫体育场改造工程建设之某某商城商铺40年使用权一次性买断合同书》，购得某某商城XX层XX号商铺的40年使用权。同日，原告又就上述商铺同该被告独资设立的商城运营企业”青岛某某商城有限公司”签订了委托经营合同，合同约定原告所购的上述商铺由青岛某某商城有限公司代为经营至2019年6月27日，并对双方的权利义务进行了明确约定。但近日原告了解到青岛某某商城有限公司在未依法清算的情况下已于2010年12月注销。被告谭某某是被告青岛某某地投资有限公司委派的清算组负责人。两被告未依法进行清算致使原告合法权益受损，应当承担相应的赔偿责任。请求判令两被告赔偿原告违约金119070元。

被告某某地公司辩称，原告是同被告投资的子公司青岛某某商城有限公司的买卖合同纠纷，我公司已经依据《公司法》的规定将青岛某某商城有限公司依法清算，该清算活动已经工商、税务部门审核，青岛某某商城有限公司依法注销。原告诉称的我公司未依法对青岛某某商城有限公司清算，这一主张不成立，没有事实和法律依据。如法院审理后确定法律责任由我公司承担，则我公司认为违约金过高。

被告谭某某辩称，我是清算组的成员，在清算活动中，我是代表第一被告，进行的是职务行为，法律责任不应由我个人承担，我不是本案的适格被告。

经审理查明，2009年6月28日，被告某某地公司作为甲方，原告李某某作为乙方，签订《青岛市工人文化宫体育场改造工程建设之某某商城商铺40年使用权一次性买断合同书》。合同约定：乙方一次性买断某某商城商铺XX层XX号商铺40年经营使用权，店铺套内面积8.4平方米，经营使用权自2009年6月28日至2049年6月28日；商铺单价每平方米27000元，总价为226800元。合同还约定，甲乙双方商定签订正式合同时一次性付清实际付款额150419元。2009年6月30日被告某某地公司向原告开具购房款发票，金额150419元。

庭审中，经询当事人为何合同约定的房款为226800元，而实际付款额为150419元。原告与被告某某地公司均称实际支付房款时免除了原告应得的前三年收益，这部分收益就是按照原告与青岛某某商城有限公司签订的委托经营合同中约定的返利。

2009年6月28日，原告李某某作为甲方，青岛某某商城有限公司作为乙方签订委托经营合同，约定甲方将某某商城XX层XX号商铺全部经营管理权委托给乙方，由乙方进行经营，委托期限自2009年6月28日至2019年6月28日；前三年的投资收益甲方在购买商铺时已经享受，即乙方已提前支付甲方前三年的收益，故前三年乙方使用该商铺不再支付任何费用给甲方；乙方保证按照总价226800元，第四年到第七年10%、第八年到第十年12%的比例支付给甲方纯收益；乙方应于每一年的1月和6月各支付一次，每次支付当年应支付金额的50%；如乙方单方面解除该合同，甲方有权追究相应责任，同时乙方向甲方支付该商铺总价款的50%作为违约金。该合同签订后，原告所购买的店铺由青岛某某商城有限公司对外出租。

又查明，青岛某某商城有限公司系由被告某某地公司出资100万元成立的法人独资企业。2010年10月23日，被告某某地公司因青岛某某商城有限公司经营不善而决定自行清算、注销登记，并决议：”全体股东承诺公司注销后出现未清理完的债权债务，由全体股东按《公司法》有关规定承担责任”。

2010年12月7日，被告某某地公司作出《青岛某某商城有限公司清算报告》。同日，工商行政管理部门核准青岛某某商城有限公司注销登记。

针对被告关于违约金过高的抗辩，原告称：原告与青岛某某商城有限公司的委托经营合同本身是原告与被告某某地公司签订的买卖合同对价的一部分，因青岛某某商城有限公司被注销，致使原告的损失有：后续的经营风险、今年七年的物业费用、七年后原告本可享有的回购保障，原告认为其主张的违约金并不过高，甚至可能无法弥补原告的全部损失。

另查明，被告谭某某原系青岛某某商城有限公司的法定代表人，在该公司清算时为清算组成员。

以上事实由当事人提交的证据及当事人当庭陈述在案佐证，可以采信。

本院认为，青岛某某商城有限公司系由被告某某地公司出资成立的一人有限责任公司。在青岛某某商城有限公司办理注销登记时，被告某某地公司承诺对青岛某某商城有限公司注销后未清理完的债务承担责任。现被告某某地公司未能证明青岛某某商城有限公司与原告之间的债权债务已进行合法清算，故被告某某地公司应当对青岛某某商城有限公司与原告之间的债务承担清偿责任。

原告李某某与青岛某某商城有限公司签订的委托经营合同合法有效。根据该合同约定，青岛某某商城有限公司应按年向原告支付店铺出租收益，现青岛某某商城有限公司已经注销，原告无法按照合同获得预期收益，原告依据该合同要求被告某某地公司按照购房款的50%支付违约金119070元，符合法律规定，本院予以支持。

《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十一条规定：”公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”。根据该规定，如清算组未依法通知债权人申报债权而致债权人未获清偿，清算组成员承担的责任系损害赔偿责任。本案中原告对被告谭某某的诉讼请求性质属于损害赔偿纠纷，与原告对被告某某地公司的请求并非同一法律关系，本案中不予一并处理，原告对此可另行主张。

综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第二十条之规定，判决如下：

被告青岛某某地投资有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李某某支付违约金119070元。

如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费2681元，由被告青岛某某地投资有限公司负担（原告已预交，被告于本判决生效之日起十日内给付原告）。

如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。

审判长　　张立桢

审判员　　田文静

审判员　　孙　媛

二〇一三年三月二十二日

书记员　　于丽君

合同纠纷