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沈阳高新技术产业开发区人民法院

刑事判决书

（2014）沈高开刑初字第67号

公诉机关沈阳某某开发区人民检察院。

被告人张某某，男，19XX年XX月XX日出生于内蒙古自治区，满族，大学文化，原系浑南新区某某商贸区某某处副处长兼某某所所长，现住址：沈阳市某某新区。因本案于2013年4月22日被刑事拘留，同年5月8日被批准逮捕，6月4日被取保候审。

辩护人张凯，系辽宁宸瀚律师事务所律师。

沈阳某某开发区人民检察院以沈高新检刑诉（2014）15号起诉书指控被告人张某某犯贪污罪，于2014年4月16日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，沈阳某某开发区人民检察院指派检察员张某、赵某某出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人张凯到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论，现已审理终结。

沈阳某某开发区人民检察院指控，2012年12月至2013年1月间，被告人张某某利用职务之便，指使本单位财务人员范某某（另案处理）在机械除雪费、人工除雪费及除雪加班费中套取公款50，000元，其中2，000元用于支付单位职工韩某某除雪加班费，33，800元用于支付单位职工除雪加班就餐时在小某某火锅店和绿野鲜香饭店发生的饭费，其余款项用于购买鱼缸、空气净化器等个人花销。

公诉机关为指控上述犯罪向法庭提供了如下证据：1、证人范某某、汤某某、高某某等人证言；2、书证：现代商贸区管委会请款审批单、除雪费用统计表、实际人工工资费发放表、辽宁省农村信用社记账凭证、转账支票、发票联、进账单、公路、内河货运运输业统一发票记账联、中共东陵区（浑南新区）委组织部文件、查封扣押财物文件清单等；3、被告人张某某供述与辩解。公诉机关认为被告人利用职务之便套取公款，应以贪污罪定罪处罚。

被告人张某某辩称，自己不够贪污罪，钱也没到自己手里，支付的是加班饭费，购买鱼缸和空气净化器都用在了单位，没拿到自己家里去，请求法庭公正裁决。辩护人提出的辩护意见认为被告人张某某不构成贪污罪，起诉书指控被告人犯有贪污罪，无论从主观上和客观上均没有充分证据。请求判决被告人张某某无罪。

经审理查明，被告人张某某自2008年11月至今担任浑南现代商贸区环卫所所长，2012年12月至2013年1月间，被告人张某某利用职务之便，在上报申请机械除雪费、人工除雪费和除雪加班费的过程中，套取公款共计人民币50，000元，具体如下：

1、2012年12月初，被告人张某某在环卫所组织除雪工作，在申报除雪费用过程中，指使单位出纳员范某某将机械除雪费账面支出做了793，600元，实际支出是738，804.5元，套出54，795.5元，另外从提前申请的人工除雪费用中，指使单位出纳员范某某将人工除雪费账面支出做了122，750元，实际支出是118，800元，套出了3，950元?；党┓押腿斯こ┓蚜较钪С鲎芗菩榱蟹延?8，745.5元。除去各种费用后剩余13，000元，被告人张某某留下10，000元。

2、2012年12月底，张某某利用除雪加班的机会，指使单位出纳员范某某按照61人，每人3，000元的标准做了总计183，000元的《除雪加班发放表》。在实际发放的过程中，张某某曾经给中层队长开会，要求他们给队员按3，000元、2，000元、1，000元档次发放，在发放后剩余的57，500元中有35，500元用于支付相关单位人员补助和费用，剩余22，000元，被告人张某某留下20，000元。

3、2012年12月底，被告人张某某在除雪加班费中虚列单某某、景某某、于某某等10个人加班费，套取30，000元现金。除先后支付参与除雪指挥工作人员10，000元补助外，被告人张某某留下剩余的20，000元钱。

被告人张某某留下48，000元除用于支付餐费等相关费用外，用剩余的14，300元购买了鱼缸、空气净化器放到办公室用于个人使用。

上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：

1、证人范某某于2013年4月19日的证言证实，2012年12月3日，环卫所进行除雪工作，在除雪期间产生了一些费用，我采取发票多开费用的方式套取的现金。最后剩下13，000元我给了张某某，张某某当时就给我返了3，000元，他自己留了10，000元。

还有一次利用制作除雪加班费的机会，我根据张某某的要求，套出现金22，900元，最后剩余了22，000元，张某某拿了20，000元，我拿了2，000元。

还有一次张某某要求我在除雪加班费中多套出30，000元用于支付相关单位人员的加班补助，其中有10个人是冒名的，这10个人并没有实际领钱到3，000元，只是利用这10个人套出了30，000元现金。是我把这30，000元送到张某某办公室的。他是如何分配这30，000元的我不知道。

2、证人韩某某2013年12月2日的证言证实，我收到张某乙给我的2，000元钱，告诉我是除雪加班费。

3、证人张某乙2013年12月2日证言证实，当时张某某给过我2，000元钱，让我转交给韩某某，并让我告诉韩某某说是除雪加班费。

4、证人张某乙、贾某某、万某、赵某某均证实，平时在单位吃饭，赶上急、重任务时，例如除雪、拆迁、拆违工作，大家没有时间回单位吃饭时，就在外面饭店就餐，都是签单，事后由单位去结账。

5、证人付某某（绿野鲜香餐馆经营者）2013年12日3日证言证实，环卫所的领导张某某2013年春前给我结算过一次餐费，张某某当时给我的是9，000元现金，是在张某某的办公室给我的。

6、证人芦某某（某某火锅城，俗称“小某某”投资人）2013年12月3日证言证实，环卫所总去我家吃饭或是订餐，大家处的都不错，所以他们来吃饭一般都是签单，到年底结算。2013年春节前的一天，环卫所的张某某给我结算过一次餐费，我印象中是24，800元现金，是在张某某的办公室给我的。

7、被告人张某某2013年6月3日供述，2012年12月初，环卫所组织除雪工作，在处理除雪费用过程中，我指使出纳范某某在机械除雪的账面申报了近800，000元的费用，实际只发生了不到750，000元，从中套取出的50，000多元公款，其中40，000多元用于单位支出，剩下13，000元，我把3，000元给范某某了，10，000元我自己留下了。

2013年1月份，因为大家经常加班除雪，我就让范某某做《除雪加班发放表》，给大家发加班补助钱。当时我告诉范某某按每个人3，000元做的，并特别指示让范某某多做出了30，000元。这样范某某做了一个61人，总计183，000元的《除雪加班发放表》。在实际发放过程中，除去所有开销后还结余了22，000元。从这次除雪加班费的发放过程中我个人私分到40，000元。

8、现代商贸区管委会请款审批单、除雪费用统计表、实际人工工资费用发放表、辽宁省农村信用社记账凭证、转账支票、发票联、进账单、运输业统一发票记账联、中共东陵区（浑南新区）委组织部文件、查封扣押财物文件清单等书证证实被告人张某某以国家工作人员身份套取公款的事实。

9、物证的照片二张证实被告人张某某用公款购买鱼缸、空气净化器放在办公室归个使用的事实。

10、被告人张某某的辩护人向法庭提供的证人张某乙、刘某某、赵某某、梁某某、高某某的律师调查、谈话笔录各一份证明：浑南新区现代商贸区环卫所确实存在着因公吃饭而发生的餐费由被告人张某某结帐的事实；被告人张某某购买的鱼缸价值人民币5，000元、购买的空气净化器价值人民币9，300元的事实。

本院认为，被告人张某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，套取公款用于个人消费，其行为已构成贪污犯罪。公诉机关指控被告人张某某犯贪污罪罪名成立，本院予以支持。被告人张某某用套取的14，300元购买鱼缸、空气净化器归本人使用的行为，应视为非法占有，应认定为贪污数额。被告人张某某及其辩护人提出没有非法占有的目的，应认定为无罪的辩护意见，理由不成立，本院不予采纳。被告人张某某能如实供述自己的犯罪行为，并退还所套取的全部公款，有悔罪表现，确属犯罪情节较轻，可以对其免予刑事处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第三项之规定、第六十七条第三款、第三十七条之规定，判决如下：

被告人张某某犯贪污罪，免予刑事处罚。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审　判　长　　吴国谦

审　判　员　　肖　国

代理审判员　　雷雪冬

二〇一四年六月十三日

书　记　员　　牛　薇

贪污罪