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江苏省宿迁市宿城区人民法院

民事判决书

（2016）苏1302民初3094号

原告董某某。

委托代理人李小勇、纪修胜，江苏钟山明镜（宿迁）律师事务所律师。

被告宿迁市某甲工程（集团）有限公司，住所地宿迁市宿城经济开发区（南区）振兴路*号。

法定代表人张某某，该公司董事长。

被告江苏某乙控股集团有限公司，住所地宿迁市宿迁经济技术开发区发展大道。

法定代表人陈某某，该公司董事长。

委托代理人吴萍，江苏宏亮律师事务所律师。

原告董某某诉被告宿迁市某甲工程（集团）有限公司（以下简称某甲公司）、江苏某乙控股集团有限公司（以下简称某乙公司）某甲工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员杨超适用简易程序，于2016年6月7日公开开庭进行了审理。原告董某某的委托代理人李小勇、纪修胜，被告某乙公司委托代理人吴萍到庭参加诉讼。被告某甲公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告董某某诉称：某乙公司将其开发的某乙国际花园1-9#楼及1#车库发包给某甲公司施工。某甲公司又将上述工程中的植筋工程发包给原告施工。现工程已经竣工并通过验收，双方进行结算后某甲公司还欠原告工程款88078.40元，并于2015年1月11日在对账单上签字确认。此外某乙公司欠某甲公司一千多万元工程款未能支付，其应在欠付工程款范围内承担连带清偿责任。上述工程款经原告多次催要无果，故诉至法院，请求判令：1、某甲公司支付原告工程款88078.4元及利息（按照中国人民银行同期同类贷款利率，自2015年1月11日起计算至实际给付之日止）；2、某乙公司对上述债务承担连带责任；3、本案诉讼费用由被告承担。

被告某甲公司未作答辩。

被告某乙公司辩称：1、某甲公司与原告是否具有合同关系及欠付工程款的数额，某乙公司不清楚；2、即使某甲公司欠原告工程款，某乙公司也不应承担给付责任。理由：某乙公司为某甲公司在银行贷款提供担保，某甲公司以其在某乙公司的所有工程款提供反担保，某甲公司贷款到期后未能清偿贷款，某乙公司为被告某甲公司清偿8000余万元贷款后，某甲公司至今未清偿某乙公司代偿款。在某甲公司欠银行贷款未支付清前，某乙公司有权停止支付。综上，某乙公司不应对原告的主张的工程款及利息承担连带责任。

经审理查明：2011年3月19日，江苏某乙置业有限责任公司（后名称变更为江苏某乙控股集团有限公司）与某甲公司签订《施工合同》。双方合同约定某乙公司将其开发的某乙国际花园项目1#-9#楼、1#地下车库及相关附属门面房工程发包给某甲公司。后某甲公司将上述工程中的植筋工程发包给原告施工，双方未签订书面的施工合同。原告组织工人进行了施工，现已经施工完毕并已交付使用。

又查明：2015年1月11日，原告与某甲公司就涉案工程进行结算，某甲公司向原告出具工资结算单一份，内容为：“某乙国际花园项目董某某植筋工资结算单1、1-4#楼工资17677.20元，2、5-9#楼工资70401.20元，3、合计欠17677.20+70401.20=88078.40元”。

被告某乙公司就某乙国际花园项目1#-9#楼、1#地下车库及相关附属门面房工程，尚有包含涉案工程款数额在内的工程款未能向被告某甲公司支付。某甲公司出具结算单后未能向原告支付工程款，因而成诉。

再查明：2014年8月6日，某乙公司为某甲公司向银行贷款提供担保，某甲公司以其工程款质押的方式向某乙公司提供反担保，并向某乙公司出具承诺及担保书，约定在某甲公司欠银行贷款未清偿之前某乙公司有权停止支付工程款。在某甲公司出具了承诺及担保之后，因某甲公司未能偿还贷款，某乙公司为某甲公司代偿了8000余万元银行贷款。某甲公司至今尚未清偿某乙公司的代偿款及向银行所借的贷款。

上述事实：有结算单、民事判决书、承诺及担保书及当事人陈述在卷佐证，本院予以认定。

本案的争议焦点：1、原告要求某甲公司支付工程款88078.4元及利息有无事实和法律依据；2、某乙公司对某甲公司欠付原告的工程款及利息是否承担连带责任。

针对争议焦点1：本院认为，根据《最高人民法院关于审理某甲工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，某甲工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的…。承包人非法转包、违法分包某甲工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订某甲工程施工合同的行为无效。但该司法解释同时规定某甲工程施工合同无效，但某甲工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。

本案中，某甲公司在承包工程后将涉案工程分包给没有施工资质的原告施工，双方虽未签订书面的某甲工程施工合同，但二者之间形成的某甲工程施工合同关系因违反了法律的强制性规定而无效。双方合同关系虽属无效，但因原告所施工的涉案工程已经竣工验收合格并投入使用，故原告有权向某甲公司主张涉案工程工程款。经双方结算，某甲公司尚欠原告工程款88078.40元未能支付，现原告持某甲公司出具的结算单要求其支付工程款及逾期利息，符合法律规定，本院予以支持。

针对争议焦点2：本院认为，虽然某乙公司尚欠某甲公司本案工程款未能支付，但因某甲公司未能清偿其所借的银行贷款，根据某甲公司出具的承诺及担保书内容，某乙公司有权拒付某甲公司工程款，故而某乙公司在本案中无需对原告的工程款及利息承担连带清偿责任。

综上，依照《最高人民法院关于审理某甲工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：

一、被告宿迁市某甲工程（集团）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告董某某工程款88078.40元及利息（以88078.40元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，自2015年1月11日起计算至实际给付之日止）；

二、驳回原告董某某对被告江苏某乙控股集团有限公司的诉讼请求。

如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费2002元，减半收取1001元，由被告宿迁市某甲工程（集团）有限公司承担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院（户名：宿迁市财政局国库处，征收单位：宿迁市中级人民法院，开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××80）预交上诉案件受理费。

代理审判员　杨　超

二〇一六年八月二十日

书　记　员　邵雨濛

工程施工合同纠纷