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汕头市潮阳区某法院

民事判决书

（2015）汕阳法民一初字第143号

原告徐某，男，19**年**月**日出生，汉族，住址汕头市潮阳区。

委托代理人林某、纪某，广东思迪律师事务所律师、实习律师。

被告张某，男，19**年**月**日出生，汉族，住址汕头市潮阳区。

被告中国某财产保险股份有限公司汕头市分公司（以下简称“某保险”），地址汕头市金平区。

负责人苏某。

委托代理人戴木耀，广东赛博律师事务所律师。

原告徐某诉被告张某、某保险机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年3月2日受理后，依法由审判员钟志浩适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐某及其委托代理人林某、被告张某、被告某保险的委托代理人戴木耀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告徐某诉称，2014年10月26日23时10分，原告从家里回工作单位住宿（集体宿舍），途经洪和公路潮阳区某镇某红绿灯路口路段被被告张某驾驶粤DTR***号小轿车在上述路段与原告驾驶的赣C51***号二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤入院的交通事故。发生事故后，被告张某没有保护事故现场。2014年11月12日，汕头市公安局交通警察支队潮阳大队作出潮公交认字第（2014）第D00***号交通事故认定书认定：被告张某负本事故的主要责任，原告负本事故的次要责任。原告于2014年10月26日23时多被送入汕头某医院抢救，经过汕头某医院诊断，原告系1、左胫骨中段粉碎性开放性骨折；2、左外踝骨折；3、左髌骨下缘骨折；4、左下肢软组织挫擦伤；5、左大腿软组织挫伤；6、左跟骨、椎骨局部性不全骨折。在汕头市某医院住院治疗23天，2014年11月19日，原告在治疗好转后出院。医生医嘱里要求原告左下肢固定六周，手术后三个月内严禁下地活动，术后痊愈后约1.5-2年后返医院取出体内固定物等。在原告住院期间，被告张某只支付了6000多元，之后拒绝支付其余医疗费用，原告家属多次要求被告某保险支付医疗费用，未果。另外，本案肇事粤DTR***号小轿车在被告某保险投保了交通事故强制保险和第三者责任商业保险，且本次事故发生于被告某保险的承保期间。因此，被告某保险应当在交强险和第三者责任险的赔偿范围内，对原告的损失承担连带赔偿责任。为维护自身合法权益，原告特根据《中华某共和国道路交通安全法》及《侵权责任法》等相关规定，向贵院提起诉讼，请求判令：1、两被告赔偿原告医疗费、住院伙食补贴、误工费90045.30元（详见赔偿计算清单，康复费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金等费用待司法鉴定后确定）。2、本案诉讼费、鉴定费由两被告承担。

在诉讼过程，原告徐某将诉讼请求第1项变更为：判令二被告赔偿原告医疗费52595.30元、护理费19200元、住院伙食补助费2300元、误工费22800元、营养费1800元、康复费1800元、后续治疗费13000元、交通费3000元、残疾赔偿金31088.54元、精神抚慰金5000元、治疗风险10000元，共计162583.84元。庭审中，原告将鉴定费明确为计入赔偿总额，要求被告赔偿，并同时放弃要求赔偿治疗风险10000元的请求。

原告向本院提交以下证据材料：1、徐某的身份证和常住人口登记卡复印件、张某的人口信息查询表、某保险在全国企业信用信息公示系统（广东）网上打印的工商公示信息及组织机构代码证复印件，证明原、被告主体资格；2、潮公交认字（2014）第D00***号道路交通事故认定书复印件、张某的驾驶证复印件、粤DTR***号小轿车的机动车行驶证复印件，证明事故的发生和责任的认定；3、某保险的机动车交通事故责任强制保险单复印件和机动车辆保险单复印件，证明粤DTR***号小轿车投保交强险和商业第三者责任保险；4、潮阳区某医院2014年10月26日的通用病历、入院记录、出院记录、疾病证明书、潮阳区某医院2014年12月23日、2015年2月11日、2015年2月23日、2015年2月25日、2015年5月2日的病历记载，证明原告住院治疗的情况；5、2014年11月20日的医疗收费票据1单共46326元、2014年12月24日的医疗收费票据2单共867元、2015年2月11日的医疗收费票据3单共838元、2015年2月23日的医疗收费票据2单共1660.5元、2015年2月25日的医疗收费票据2单共2737元、长康大药房的收费小票2单共166.8元，要证明原告住院期间及出院后共支付医疗费52595.3元；6、徐某本人出具的情况反映、证人郑春伟的身份证复印件和书面“证实”、证人翁坤杰的身份证复印件和书面“证实”、证人黄某的身份证复印件和书面“证实”，要证明原告在潮阳区锦嘉泰针织实业有限公司上班，月基本工资为3800元，以及黄某在事故现场并护送徐某去医院救治，至今徐某无法上班，公司也停发其工资的事实；7、鉴定费发票，证明徐某花去鉴定费2600元。

被告张某没有提交书面答辩，当庭辩称，我无能力赔偿，是原告自己撞我的，而不是我撞原告的。我领到法院的应诉材料后把材料拿给保险公司，保险公司的人告诉我说其公司有人来理，但现在说这些我听不懂。我是为了救原告送原告到医院治疗，而不是我没有?；は殖?。根据交警的认定，我只承担7成的责任，原告承担3成的责任。在商业险部分，保险公司也应该赔偿。对保险条款我不懂。对各项赔偿项目的意见同保险公司的意见。

被告张某向本院提交如下证据材料：申请法院调取交警部门处理该宗事故的案卷材料，要证实其行为不属于逃离现场，不是没有保护现场。

被告某保险没有提交书面答辩，其委托代理人当庭辩称，一、被保险的车辆向某保险购买了交强险和商业险，限额100万元，包括不计免赔。二、某保险对商业险部分不承担赔偿责任，仅在交强险的范围内承担赔偿责任，理由是张某在事故发生后根据交警部门的认定，没有保护事故现场，造成事故现场证据灭失，根据保险条款第5条第6项的规定，保险公司免除赔偿责任。三、原告是农业户口，其所主张的精神损害抚慰金等项目按城镇计算不可，应改为农村户口计算。四、对于鉴定意见中康复费，保险公司有异议，其他没有异议。后续治疗费应以实际发生为准。原告主张的医疗费应剔除非社保类的用药，对于出院后的门诊治疗费保险公司无法确认。交通费、精神抚慰金、治疗风险的赔偿缺乏依据，误工费每月3800元，缺乏依据，应按农业标准计算。请某法院依照我方上述意见依法判决?；だ矸驯曜脊?，应按每天50元计算。

被告某保险向本院提交如下证据材料：机动车辆保险条款，要证明其对商业第三者责任险免责。

经审理查明，2014年10月26日23时10分，被告张某驾驶粤DTR***号小型轿车从潮阳贵屿南阳往潮阳某方向行驶，途经洪和公路潮阳区某镇某红绿灯路口路段时与原告徐某驾驶的赣C51***号二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤住院及两车不同程度受损害的交通事故。事故发生后，张某没有?；な鹿氏殖　?014年11月12日，汕头市公安局潮阳分局交通警察大队对该宗事故作出潮公交认字第（2014）第D00***号交通事故认定书认为：一、张某驾车发生交通事故后，没有?；な鹿氏殖。率瓜殖≈ぞ菝鹗В堑贾卤臼鹿史⑸闹饕?；二、徐某没有机动车驾驶证驾驶二轮摩托车上路未能确保安全行驶，是导致本事故发生的次要过错。依据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条的规定，交警部门认定：张某应承担本次事故的主要责任，徐某应承担本次事故的次要责任。

原告于发生事故后当即被送往汕头市潮阳区某医院住院治疗，至2014年11月19日出院，共住院23天。出院诊断：1、左胫骨中段粉碎性开放性骨折；2、左外踝骨折；3、左髌骨下极骨折；4、左跟骨、距骨局灶性不全骨折；5、左小腿挫裂伤；6、左下肢软组织挫擦伤；7、左大腿软组织挫伤。出院医嘱：1、左下肢支具外固定6周，6周后拆除左膝关节功能锻炼；2、手术后3个月内严禁左下肢下地负重活动，术后1.5-3个月医院复查X线；3、术后3个月复查X线，若骨折愈合不良，则需延迟下地负重活动时间；4、加强营养；5、术后痊愈后约1.5-2年后返医院行体内固定物取出。原告已花去医疗费50723.5元，被告张某已支付给原告9000元。

案件审理中，经原告申请，本院于2015年3月9日依法委托广东东方法医临床司法鉴定所对原告的伤残情况进行鉴定。2015年4月15日，广东东方法医临床司法鉴定所出具东方司鉴（2015）临鉴字第1**号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：1.构成十级伤残；2.需后续治疗费共13000元，康复治疗费为1800元；3.营养期90天、护理期105天（建议：增加营养费1800元；护理期内，住院23天配护理人员2名／天、之后82天配护理人员1名／天）；4.上述评定项目以预后良好为理论基础评定。实际转归为骨不愈合时，需补充鉴定。原告徐某为此支付鉴定费2600元。

另查明，粤DTR***号牌小型轿车的车辆所有人为张某。该车已向某保险投保了交强险和商业第三者责任险（含不计免赔率特约条款）。商业第三者责任保险的责任限额为1000000元。本次事故发生在保险期限内。

又查明，原告徐某属农业家庭户口。

本院认为，本案系张某与徐某之间因机动车交通事故引起的责任纠纷。交警部门已对该事故作出“张某负本事故的主要责任，徐某负本事故的次要责任”的责任认定，各方当事人均无异议，本院依法予以采信。由于发生交通事故的粤DTR***号牌小型轿车已投保了交强险和商业第三者责任险，故原告因事故造成的损失依法应先由某保险在交强险的责任限额内予以赔偿，不足部分由某保险根据商业第三者责任险保险合同予以赔偿，仍有不足的再由侵权人予以赔偿。被告某保险主张张某在发生事故后没有?；な鹿氏殖?，造成事故现场证据灭失，根据保险条款第5条第6项的规定，保险公司免除商业第三者责任险的赔偿责任。首先，因该条款属于免除保险人责任的条款，而投保人张某不确认在其购买保险时保险公司已向其交付保险条款并对上述免责条款进行提示，保险公司在本案审理过程中亦未提供任何证据证明其已经向投保人交付保险条款并对上述条款作出提示，故根据《中华某共和国保险法》第十七条规定，该条款不产生效力。其次，某保险所主张的保险条款第5条第6项约定“被保险机动车造成下列人身伤亡或财产损失，不论在法律上是否应当由被保险人承担赔偿责任，保险人均不负责赔偿：……（六）事故发生后，被保险人或其允许的驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车逃离事故现场，或故意破坏、伪造现场、毁灭证据；”，但从交警部门处理该宗事故的案卷材料看，事故发生在十字路口，张某在2014年10月26日23时10分发生事故后就当即报警，其后因误认为徐某伤势轻微，又取消报警，在送徐某到医院治疗后发现伤势较重双方因医疗费问题未能达成一致意见，徐某一方另行报警，2014年10月27日10时交警部门对现场进行勘查拍照，粤DTR***号牌小轿车交由交警部门拍照检查，交警部门在事故认定书中并没有将张某的行为认定为逃离现场的行为；而某保险对于张某对事故现场的处理是否存在“故意破坏、伪造现场、毁灭证据”事实的“主观故意”，也没有提供证据予以证明；综合上述情况，不能认定张某存在逃避法律追究的“主观故意”或存在故意破坏、伪造现场、毁灭证据的“主观故意”，不能简单的依据交通事故认定书上所记载的“张某没有?；な鹿氏殖?rdquo;就认为应适用某保险所主张的免责条款。因此，对某保险的该项免责主张，本院不予支持；被告某保险对交强险赔偿不足部分仍应根据商业第三者责任险保险合同予以赔偿。

原告徐某因交通事故受到的损害，根据法律规定的赔偿项目和标准，核定如下：

1.医疗费。根据医疗机构出具的医疗费用凭证，原告住院期间医疗费用50723.5元，本院予以确认。被告某保险主张原告的医疗费应剔除非社保类的用药，但没有提供证据予以证实，本院不予支持。被告某保险对于原告的门诊病历的真实性没有异议，但认为门诊病历、门诊单据与本案缺乏关联性，对出院后的门诊治疗费无法确认；因原告提交的潮阳区某医院2014年12月23日和2015年2月11日的病历记载中并无处方用药方面的记载，故对原告请求赔偿的2014年12月24日的医疗收费867元和2015年2月11日的医疗收费838元，本院不予支持；而被告某保险对原告其他日期门诊治疗费的抗辩，因被告某保险没有提交反驳的证据予以证实，本院不予采纳。原告要求赔偿其长康大药房的收费小票2单共166.8元，被告某保险有异议，因该2单收费小票并非正式医疗费收据，原告也未能证明是其因本次交通事故所花费的医疗费，本院不予支持。被告张某主张其已支付原告18000元，但没有提供证据予以证实，故被告张某支付给原告的费用可按原告当庭承认的9000元予以认定。

2.后续治疗费。根据最高某法院司法解释的规定，鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原告的后续治疗费13000元，已由鉴定机构作出鉴定，可予支持。被告某保险认为后续治疗费应以实际发生为准，但对鉴定意见书的真实性无异议，也没有提供反驳证据，本院不予支持。

3.住院伙食补助费。原告请求住院伙食补助费2300元，被告无异议，本院予以确认。

4.营养费。原告请求赔偿营养费1800元，被告无异议，本院予以确认。

5.康复费。原告请求赔偿康复费1800元，该请求是根据鉴定意见提出，本院予以确认。被告某保险对康复费有异议，但没有提供反驳证据，本院不予支持。

6.残疾赔偿金。原告徐某属农村居民，其因交通事故损伤致十级伤残1处，伤残赔偿指数为10%，根据广东省2014年度人身损害赔偿计算标准农村居民人均纯收入11669.3元／年计算，原告的残疾赔偿金为11669.3元／年×20年×10%=23338.6元。原告请求按镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，某保险提出异议；对此，原告未能提供证据予以证实，本院不予支持。

7.误工费。根据医院的出院医嘱和鉴定机构的意见，原告尚需后续治疗取出体内固定物，故原告的误工期可计算至定残的前一日，共170天。原告属农村居民，参照广东省2014年度人身损害赔偿计算标准国有农业在岗职工年平均工资21891元／年计算，误工费为21891元／年÷365天／年×170天=10195.8元。原告请求其误工费以每月3800元计，并提供了三份证人证言；保险公司认为原告未依法申请证人出庭作证，保险公司对该证词的真实性有异议；根据《最高某法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条的规定，无正当理由未出庭作证的证人证言不能单独作为认定案件事实的依据，故对原告的该项主张，本院不予采信。

8.交通费。原告因交通事故住院，虽未提交交通票据，但交通费确有发生，原告请求赔偿其交通费，可按某保险同意的300元计算。

9.护理费。参照鉴定机构意见，住院23天配护理人员2名／天，之后82天配护理人员1名／天。依照广东省2014年度国有居民服务业在岗职工年平均工资50856元／年计算，原告的护理费为50856元／年÷365天／年×（23天×2＋82天）=17834.4元，其主张超过部分不予支持。被告某保险主张护理费按每人每天50元计算，缺乏合理性，本院不予采纳。

10.精神损害抚慰金。本次事故造成原告十级伤残1处，必然造成精神痛苦和损害，根据本案侵权行为发生的原因、损害结果，结合本地生活水平等因素综合考虑可给予原告3500元的精神损害抚慰金，超出部分不予支持。被告某保险认为精神损害抚慰金缺乏依据，理由不充分，本院不予采纳。

11.鉴定费。原告进行伤残鉴定支付鉴定费2600元，系确定其伤残等级的必要费用，依法应予赔偿。

以上第1至4项费用共67823.5元，属于交强险医疗费用赔偿限额的计算项目，被告某保险在交强险医疗费用赔偿限额内承担10000元。第5至11项费用共59568.8元，属于死亡伤残赔偿限额的计算项目，由被告某保险在交强险死亡伤残赔偿限额内承担。上述第1至4项费用超过交强险医疗费用赔偿限额的部分为57823.5元，由张某承担70%的赔偿责任即40476.5元，扣除张某已支付的9000元后尚欠31476.5元，该款由被告某保险在商业第三者责任保险限额内予以赔偿。至于被告张某已支付的9000元，可由其另行向被告某保险理赔。依据《中华某共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华某共和国保险法》第十七条、《最高某法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高某法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高某法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决如下：

一、被告中国某财产保险股份有限公司汕头市分公司应在本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告徐某101045.3元。

二、驳回原告徐某的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华某共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费3550元，减半收取1775元，由原告徐某负担672元，被告中国某财产保险股份有限公司汕头市分公司负担1103元。原告徐某已预交的案件受理费不予退回，被告中国某财产保险股份有限公司汕头市分公司在本判决生效之日起10日直接付给原告。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级某法院。

审判员　　钟志浩

二〇一五年五月二十五日

书记员　　马立华

交通事故责任纠纷