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广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院

民事判决书

（2013）青民二初字第505号

原告叶某某，男。

委托代理人叶燕术，广西南国雄鹰律师事务所律师。

委托代理人黄刚，广西南国雄鹰律师事务所实习律师。

被告广西某某电力工程有限公司。

法定代表人何某，总经理。

委托代理人韦善鹏，广西建开律师事务所律师。

第三人某某水利电业集团有限公司。

法定代表人侯某某，董事局主席。

委托代理人唐某某，该公司职员。

委托代理人农某某，该公司职员。

第三人广西南宁某某旗电力开发有限公司。

法定代表人叶某某，总经理。

委托代理人李某某，该公司职员。

原告叶某某与被告广西某某电力工程有限公司（以下简称“某某公司”）、第三人某某水利电业集团有限公司（以下简称“水电公司”）、广西南宁某某旗电力开发有限公司（以下简称“某某旗公司”）建设工程合同纠纷一案，本院于2013年4月24日受理后，依法由审判员覃斯适用简易程序于2013年7月15日公开开庭进行了审理。原告叶某某及其委托代理人叶燕术，被告某某公司的委托代理人韦善鹏，第三人水电公司的委托代理人农某某及第三人某某旗公司的委托代理人李某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告叶某某诉称，2008年4月，水电公司对其某新县城北110KV变电站工程施工项目进行招标。其施工招标文件规定：中标人在收到中标通知书后，应先按中标价的10%提交履约保证金，然后再与招标人签订施工合同。同月，原、被告口头约定：原告挂靠被告对前述施工项目进行投标，待投标成功，第三人水电公司与被告签订书面的挂靠施工合同后被告再与原告签订书面的挂靠施工合同。2008年6月，被告投标成功。在向水电公司交纳保证金后，2008年6月18日，水电公司与被告就前述项目签订了《建设工程施工合同》，该合同约定水电公司将其某新县城北110KV变电站工程发包给被告施工，工程造价1780000元，作为承包人的被告应先按中标价的10%提交履约保证金，然后再与发包人签订施工合同。2008年7月23日，原告按之前口头协议的约定汇给被告保证金178000元。后，原、被告按约于2008年6月签订书面的挂靠施工合同即《施工劳务协议》，原告即对该工程进行施工，并于2009年9月10日通过竣工验收，施工质量达到合格标准。截止至2012年4月30日，第三人水电公司向被告付清了工程款，亦退还了被告178000元保证金。被告在收到水电公司退还的保证金后，只退还128000元给原告，尚欠的50000元一直未退，为此，原告特向人民法院提起民事诉讼请求人民法院判决：1、被告返还原告工程保证金50000元并支付该款从2012年8月1日起至本案生效判决规定的履行期限最后一日止的利息；2、本案诉讼费由被告承担。

被告某某公司辩称，被告与原告在合同中约定，在被告向原告转款后要向原告开具相应的发票，如未开具，被告可以暂缓付款。由于原告一直没有对工程款所需发票开具给被告，而被告为此代原告开具了发票，所产生的税费应由原告承担，税额就在我方退还给原告的保证金中扣除即50000元，因此原告请求我方退还保证金50000元没有事实与法律依据。

第三人水电公司陈述称，涉案工程为我方发包给被告的工程，我方与被告方的工程款已结算清楚，原、被告之间的纠纷与我方无关。

第三人某某旗公司陈述称，被告中标水电公司的工程时所交纳的保证金系原告以我方的名义向被告支付，再由被告向水电公司支付的。保证金在工程结束后应当予以退回，被告无权以交纳税金的名义从保证金中扣除50000元。

经审理查明，被告某某公司与第三人水电公司于2008年6月18日签订了一份编号为桂水电司字（2008）05号的《建设工程施工合同》及其附件，该合同约定，水电公司作为某新县城北110KV变电站工程的业主，授权案外人某新县水利电业有限公司全面履行本合同协议条款约定的业主职责和义务，由某新县水利电业有限公司负责与某某公司按合同协议条款的有关约定支付工程的预付款、工程款；由水电公司将某新县城北110KV变电站工程的业主发包给被告承建，合同价款为1780000元。被告某某公司将178000元工程保证金交付给水电公司。后被告某某公司（甲方）又与原告（乙方）签订一份编号为DLDLLW******《施工劳务协议》，约定某某公司将其承包的某新县城北110KV变电站工程分包给原告叶某某，工程价款为1629412元。其中《施工劳务协议》第二条第8项约定：“乙方在收到甲方款项后，须在一个月内将所转款的发票交予甲方财务以便入账，否则甲方可暂缓转款，因此造成直接经济损失由乙方承担。”第二条第9项约定：“乙方在向甲方交纳工程管理费及依法向国家纳税后，实行自付盈亏。乙方须及时按国家有关规定支付施工人员的工资、劳保等费用。当甲方的上级部门对甲方进行审计时，乙方应按甲方的要求予以配合。”后，原告叶某某以第三人某某旗公司的名义向被告某某公司的账户汇入178000元，其中在中国农业银行2008年7月23日出具的《电子银行转账凭证》中载明“用途”为“工程押金”。某新水利电业有限公司于2012年2月16日出具一份《证明》，载明：“由广西某某电力工程有限公司承建的110KV某新县城北变电站工程已于2009年9月10日通过竣工验收，施工质量符合设计与规范要求，达到合格标准，并于当月投入使用，运行正常，至今未发现施工质量问题。另工程已结算清楚。”庭审过程中，经各方当事人的确认，涉案的某新县城北110KV变电站工程已经竣工，并验收合格，水电公司与被告某某公司之间就涉案工程的工程款已经结清，水电公司已于2010年6月18日将某某公司向其支付的178000元工程履约保证金退还给某某公司。后水电公司于2010年7月30日向原告退还了128000元工程履约保证金。原告追索剩余部分工程履约保证金50000元未果，遂诉至法院，提出诉请如前。被告则答辩如前。二第三人则陈述如前。庭后，经本院向原告释明，若本院认为原、被告之间签订的《施工劳务协议》为无效合同，原告仍旧坚持其原有的诉讼请求不变。

另查明，原告并无相应的建设施工资质。被告某某公司提交了五份《建筑业统一发票记账联》和六份《中华人民共和国税收通用完税证》，以证实其为原告代缴了税费。

本院认为，第三人水电公司是某新县城北110KV变电站工程的业主，水电公司与某某公司签订《建设工程施工合同》并约定将某新县城北110KV变电站工程发包给某某公司承建，后由某某公司转包给原告进行具体施工，由此可知，水电公司与被告、原被告之间均成立事实上的建设工程合同关系，据此，原告向被告交付了178000元的工程履约保证金，被告向水电公司交付了178000元的工程履约保证金。经原、被告及二第三人确认，某新县城北110KV变电站工程现已竣工并通过验收，水电公司与被告之间就该工程已经结算完毕，且水电公司已将被告交付的178000元工程履约保证金全额退还。基于上述事实，本院认为，本案中原告作为涉案工程的实际施工人，虽不具备相应的建设施工资质，但由于涉案工程经已完工且通过验收，故应当视为原告已经完成了与被告签订的《施工劳务协议》所约定的合同义务，而原告向被告交付的178000元工程履约保证金，是用于保证原告依约完成工程的一种担保行为，现涉案工程已依约完工并通过验收，被告应当将原告交付的工程履约保证金全额退还。对此被告辩称，因原、被告之间尚未就工程款进行结算，且被告代原告支付了工程款的税金，故应当将其代付的税金自原告的工程履约保证金中予以扣除。本院认为，工程款与工程履约保证金所代表的是两种内容不相同的法律性质，工程款是原告为承建涉案工程所付出的人财物力的对价，属于施工人根据合同约定或法律规定应得的报酬，而工程履约保证金是为了保证原告能够完成涉案工程的一种担保，二者属于不同性质的款项，支付工程款与退还保证金是不同的法律关系，且当事人之间未约定退还保证金应以结算工程款为前提条件，因此原、被告之间尚未就工程款进行结算，并不影响原告在已经完成其合同义务的情况下就其交付的工程履约保证金向被告进行主张。另外，税金是基于工程款的支付而产生的，其应当与工程款的结算一并进行，而不宜在工程履约保证金中扣除。综上，被告应当向原告全额退还178000元工程履约保证金，因被告已在2010年7月30日向原告退还128000元工程履约保证金，故被告还应向原告退还50000元，并向原告支付自2010年8月1日起的利息。原告的诉请，于法有据，本院予以支持。

综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条之规定，判决如下：

一、被告广西某某电力工程有限公司应向原告叶某某退还工程履约保证金50000元；

二、被告广西某某电力工程有限公司应向原告叶某某支付利息（利息的计算：以工程履约保证金50000元为基数，自2010年8月1日起计至本案生效判决规定的履行期限最后一日止，按照中国人民银行规定的流动资金同期贷款利率分段计付）。

本案案件受理费600元，由被告广西某某电力工程有限公司负担。

上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国某某银行古城支行南宁市竹溪分理处，账号：0102010*****8），逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。

审判员　覃　斯

二〇一三年七月二十四日

书记员　罗春海

建设工程合同纠纷