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浙江省安吉县人民法院

刑事判决书

（2015）湖安刑初字第444号

公诉机关安吉县人民检察院。

被告人汪xx，务农。1994年2月1日，因犯聚众扰乱公共场所秩序罪被安吉县人民法院判处拘役六个月；2013年9月18日，因犯赌博罪被安吉县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年四个月，并处罚金人民币四万元（缓刑考验期限自2013年10月9日起至2015年2月8日止，罚金已缴纳三万五千元）；2014年11月8日，因吸毒被安吉县公安局行政拘留十五日（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年11月8日被刑事拘留，同年12月15日被依法逮捕。现羁押于安吉县看守所。

辩护人邹建宏，浙江新台州（杭州）律师事务所律师。

安吉县人民检察院以安检公诉刑诉（2015）411号起诉书指控被告人汪xx犯贩卖毒品罪，于2015年6月9日向本院提起公诉，本院于同年6月10日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安吉县人民检察院指派代理检察员汪莹出庭支持公诉，被告人汪xx及其辩护人邹建宏到庭参加诉讼。期间，公诉机关建议延期审理二次。现已审理终结。

安吉县人民检察院指控：

1.2014年10月中旬的一天下午，被告人汪xx通过电话联系，以200元一克的价格出售冰毒给冯某，后汪xx携带一包冰毒（约7克）至安吉县xx镇xx市场旁xx茶馆内，将冰毒出售给冯某。

2.2014年9月初的一天傍晚，被告人汪xx通过电话联系，贩卖冰毒给孟某，后汪xx携带一包冰毒（约0.8克）至安吉县xx镇xxx城门口，将冰毒以200元的价格出售给孟某。

为证明指控的犯罪事实，公诉人当庭宣读和出示了相关证据。据此认为，被告人汪xx向他人贩卖毒品冰毒，其行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，予以惩处。

被告人汪xx对公诉机关指控的犯罪事实及罪名提出异议，辩解称：起诉书指控的第1笔犯罪事实，其是赠送给了冯某2克冰毒，起诉书指控的第2笔犯罪事实不存在。

辩护人邹建宏对公诉机关指控的犯罪事实及罪名提出异议，辩护称：公诉机关指控的上述2笔事实证据不足，不应当认定为犯罪。

经审理查明：

1.2014年9月初的一天晚上，被告人汪xx在安吉县xx镇xxx城门口，将约0.8克甲基苯丙胺（冰毒）以人民币200元（以下币种同）的价格销售给孟某。

2.2014年10月中旬的一天下午，被告人汪xx在安吉县xx镇xx市场旁xx茶馆二楼包厢内，将约7克甲基苯丙胺以200元／克的价格销售给冯某。

综上，被告人汪xx贩卖毒品2次，共计约7.8克。

另查明，2012年11月15日，被告人汪xx因涉嫌犯开设赌场罪被安吉县公安局刑事拘留，同年12月6日变更为取保候审，后于2013年9月18日被安吉县人民法院以赌博罪判处有期徒刑一年，缓刑一年四个月，并处罚金人民币四万元（缓刑考验期限自2013年10月9日起至2015年2月8日止，罚金已缴纳三万五千元），其因该案被先行羁押22日。

又查明，2014年11月7日晚，安吉县公安局递铺派出所（现更名为昌硕派出所）民警接群众举报称安吉县xx镇xxx路xxxxx门口有一名叫汪xx的人吸毒，民警抓获汪xx后对其尿样进行检测，结果呈阳性，含有甲基安非他明成分，在检查过程中从汪xx的左后侧裤子口袋内搜出一粒白色晶体（冰毒疑似物，重0.17克），予以扣押。后在递铺派出所，民警又从汪xx的左前侧裤子口袋内搜查出一粒白色晶体（冰毒疑似物，重0.12克）、黄色金属管子内有白色晶体（冰毒疑似物，重0.29克），左后裤袋内一颗红色药丸（重0.09克），予以扣押。

上述事实，有经当庭举证、质证，予以认定的以下证据证实：

1.证人孟某的证言，证实2014年9月份的一天，孟某打电话给汪xx问其购买冰毒，后孟某与徐某开车至安吉县xxx镇xxxx门口，汪xx交给孟某一包约0.8克的冰毒，孟某支付给汪xx人民币200元；2014年10月中旬的一天下午，孟某与冯某、金某在安吉县xx镇xx市场xx茶馆二楼包厢喝茶期间，冯某电话联系汪xx购买冰毒，后汪xx将一包约10克左右的冰毒送至茶室内交给冯某，当时约定钱先欠着。

2.证人徐某的证言，证实2014年9月份的一天，孟某打电话给汪xx问其购买冰毒，后徐某与孟某开车至安吉县xxx镇xxxx门口，汪xx拿给孟某约1克不到点的冰毒，孟某将钱支付给汪xx。

3.证人冯某的证言，证实2014年10月中旬的一天下午，冯某与孟某、金某在安吉县xx镇xx市场xx茶馆二楼包厢喝茶期间，通过电话联系，与汪xx约定以人民币200元／克的价格购买冰毒7克，后汪xx将冰毒送至茶室，钱当时约好先欠着的。

4.证人金某的证言，证实2014年10月份的一天，金某与孟某、冯某在安吉县xx镇xx市场xx茶馆二楼包厢喝茶期间，冯某电话联系汪xx购买冰毒，后汪xx将冰毒送至茶室内交给冯某。

5.辨认笔录及照片，证实冯某、徐某辨认出汪xx。

6.手机通话记录单，证实被告人汪xx号码为152××××8999的电话与孟某号码为182××××9111的电话在2014年7月至10月有多次通话记录，且以9月居多；被告人汪xx号码为152××××8999的电话与冯某号码为136××××9558的号码在2014年8月至10月有多次通话记录，其中，在2014年10月18日13：22：18时，通话记录显示冯某的位置为安吉县xx镇xx市场附近。

7.检查笔录、检查照片、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单，证实2014年11月7日晚，安吉县公安局递铺派出所（现更名为昌硕派出所）民警接群众举报称安吉县xx镇xxxx路xxxx门口有一名叫汪xx的人吸毒，民警抓获汪xx后对其尿样进行检测，结果呈阳性，含有甲基安非他明成分，在检查过程中从汪xx的左后侧裤子口袋内搜出一粒白色晶体（冰毒疑似物，重0.17克），予以扣押。后在递铺派出所，民警从汪xx的左前侧裤子口袋内搜查出一粒白色晶体（冰毒疑似物，重0.12克）、黄色金属管子内有白色晶体（冰毒疑似物，重0.29克），左后裤袋内一颗红色药丸（重0.09克），予以扣押。

8.行政处罚决定书、刑事判决书、执行通知书、罚没款收据，证实被告人汪xx的前科情况。

9.抓获经过，证实被告人汪xx的归案情况。

10.人口信息，证实被告人汪xx及本案相关人员的身份情况。

关于被告人及其辩护人提出的被告人汪xx不构成犯罪的辩解及辩护意见，经查，证人孟某、徐某、冯某、金某的证言均能相互印证证实，被告人汪xx通过电话联系，贩卖毒品给孟某、冯某的事实，并且有手机通话记录单予以佐证，被告人及其辩护人在庭审中虽否认公诉机关的指控，但未提供相应的证据予以证实，故被告人的辩解及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。

本院认为，被告人汪xx违反国家毒品管制法规，明知是毒品而进行贩卖，情节严重，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人汪xx在缓刑考验期限内再犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪判处的刑罚合并决定执行的刑罚。根据被告人汪xx犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及归案后的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第七十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：

一、撤销（2013）湖安刑初字第402号刑事判决书中对被告人汪xx判处有期徒刑一年，缓刑一年四个月的缓刑部分；

二、被告人汪xx犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币六千元，与原判有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元合并，决定执行有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币四万六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月8日起至2020年8月16日止，先行羁押的二十二日已折抵扣除。罚金限判决生效后十日内缴纳，罚金已缴纳三万五千元）。

三、扣押的冰毒疑似物（共重0.58克）、红色药丸（重0.09克）予以没收，由扣押机关依法处理。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审　判　长　卢　洁

人民陪审员　罗　忠

人民陪审员　窦国胜

二〇一六年一月二十七日

书　记　员　应亚青

刑事诉讼