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新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院

民事判决书

（2013）乌中民四初字第32号

原告：张某华

委托代理人：丁疆，新疆银石律师事务所律师。

被告：新疆某某集团建设工程有限责任公司

法定代表人：张某云，该公司董事长。

委托代理人：杨鹏，新疆巨臣律师事务所律师。

委托代理人：郑某涛，新疆某某集团建设工程有限责任公司总经济师

原告张某华因与被告新疆某某集团建设工程有限责任公司（以下简称建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院于2013年4月11日受理后依法组成合议庭，分别于2013年5月28日、2014年5月5日公开开庭进行了审理。原告张某华的委托代理人丁疆，被告建设公司的委托代理人杨鹏、郑某涛到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

原告张某华诉称，2010年3月28日，我以被告建设公司的名义与中国人民武装警察8664部队（以下简称8664部队）签订了一份建设工程施工合同，挂靠被告单位承揽了该部队一营、三营宿舍楼建设工程。2010年7月8日，就此工程我与被告补签了工程项目内部经济承包合同，此工程项目内部承包合同为违法转包的无效合同。我作为实际施工人在签订挂靠协议后进行施工，于2010年10月10日按约竣工交付并验收合格。2011年2月我代表被告与建设单位就一营、三营宿舍楼竣工结算达成审计定案表，二项工程合计16469847.75元。被告扣减税金后向建设单位开具了发票，但未按约定给我付清工程款，2010年6月18日至2012年4月13日被告分10次给我付款合计11960000元。经交涉，建设单位向我出具了书面证明，证实其分7次向被告支付了工程款15826738元，剩余未付款是工程质保金。建设单位不欠被告工程款。另，乌鲁木齐市中级人民法院另案民事判决确认建设工程施工合同无效，转包方无权收取管理费，我认为被告将涉案工程转包给我属于违法转包，双方签订的协议无效，被告无权收取相应的管理费494095.43元。建设单位未付的质保金643109.75元，属于我的应得款项，我保留所有权和诉权。综上，请求法院判令被告支付工程欠款3306589.33元；支付占用资金利息293122.58元；并承担本案诉讼费。

被告建设公司答辩称，我公司与原告张某华签订的工程项目承包合同没有实际履行，原告不是该工程的实际施工人。原告于2010年4月6日与新疆润波劳务有限公司（以下简称润波公司）签订《合作协议》，将全部施工任务交给了该公司。因民工工资及材料款不能及时给付，民工上访并数次围攻我公司，剩余工程款只能用于清偿该工程所欠的民工工资及材料款。我公司实际参与了涉案工程的管理和施工，如没有我公司参与管理，张某华没有能力独立完成该工程的施工和竣工验收工作，即使承包合同无效，也不影响工程款的结算。管理费在施工过程中依据工程量分次收取并实际支出，是实际支出的成本。已交管理费部分张某华已在支付项目明细表上签字确认，我公司应当收取管理费。综上，请求法院判决驳回张某华对我公司的诉讼请求。

经本院审理查明，2010年3月28日，8664部队（发包人）与建设公司（承包人）签订《建设工程施工合同》一份约定，8664部队将营房整治新建工程（一营宿舍楼、三营宿舍楼）发包给建设公司进行施工；工期自2010年3月28日至2010年10月10日；合同价款15223800元，采用固定价合同，合同价款中包括的风险范围：甲方标底总报价和中标单位投标点报价比较，以低价者作为中标价，即合同价；工程开工单体至正负零后5000000元履约金按乙方已完工程量按比例返还；工程质量保修金金额为761190元，发包人在质量保修期满后14天内，将剩余保修金和利息返还承包人。……

2010年7月8日，建设公司（甲方）与张某华（乙方）签订《工程项目内部经济承包合同》一份约定：建设公司将8664部队一、三营宿舍楼发包给张某华施工；合同价款：按甲方与建设单位签订合同价款及补充协议为准；承包范围：按甲方与建设单位签订合同条款及补充协议执行；乙方按该工程项目最终结算总造价的3%（不含税金）上交甲方管理费，工程款税金由甲方代扣代缴，甲方出具工程款发票，其他各项与工程相关的费用均由乙方承担；工期：按甲方与建设单位签订合同工期条款执行；工程款的支付：1、本工程业主支付的工程款必须支付到甲方财务部，由甲方财务部给业主开具发票，甲方按每次业主付款额（包括甲供材料）的10%预留（包括管理费、税金、安全预留金、履约保证金），余款拨付至甲方内部银行设立项目部专用帐户实行专款专用，由该项目部根据工程进度予以支配。2、甲方根据工料预算支付材料款，凡与本工程无关的各类支付款项不得动用本项目工程款，如出现甲方有权拒绝支付。3、工程竣工验收合格后，乙方向甲方及业主提供完整的竣工资料和竣工验收报告以及完整的竣工图三套，甲方即可将资料保证金返还乙方。4、工程保修金，工程质量保修期（按甲方与建设单位约定执行）结束，业主返还保修金后，甲方按业主返还金额返还给乙方。第十一条：风险抵押金1、采用具备一定实业的企业对本工程承包人张某华进行工程承包保证担保（包含《工程项目内部承包合同》及《建设工程施工合同》全部条款的履约担保；同时为该工程施工的承包人与材料设备供应商、分包商履约保证、资金使用保证、农民工工资支付、保修保证进行担保；对本工程承包人经营承包风险保证进行担保；在承包人不能履约的情况下，担保单位代为履约或承担全额赔偿损失责任。附：担保函及担保企业相关资料）2、乙方向建设单位提供的履约担保资金，可视为向甲方交纳的风险抵押金（具体金额以财务办理手续为准）3、乙方将施工总承包合同及补充协议的各项条款内容全部履行完毕后，且劳务、材料供应商等所有债权债务清算完毕，无任何经济、质量纠纷后，甲方将预留风险抵押金全额支付给乙方，风险抵押担保终止；第十二条：履约保证金施工总承包合同中如明确必须向业主交纳履约保证金的，由乙方负责向业主交纳。……

2010年10月10日，涉案工程通过单位工程质量竣工验收，建设单位、监理单位、设计单位与被告建设公司均在竣工验收记录表上加盖公章。2011年，经武警工程学院审计事务所审计，确认一营宿舍楼工程定案结算金额为8448016.99元，三营宿舍楼工程定案结算金额为8021831.76元。庭审中，双方当事人均认可8664部队已将除质保金以外的工程款全额支付给被告建设公司。

另查明，原告张某华在涉案工程施工之前向8664部队交纳了履约保证金5000000元。施工期间，8664部队将其中1500000元退还张某华本人，于2010年6月18日将剩余的3500000元履约保证金退还至被告建设公司帐户。

庭审期间，经双方当事人对帐确认原告张某华实际从被告建设公司处收到款项合计15460000元。对于其中涉及2010年7月15日建设公司通过转帐支付的2500000元材料款及2010年7月21日建设公司转帐支付的1000000元工程款的性质双方当事人存有分歧。原告张某华主张上述两笔款项与涉案工程款无关，系8664部队将其交纳的保证金退还至被告建设公司帐户后，被告建设公司分两笔向其返还。被告建设公司主张上述两笔款项系向原告张某华支付的工程款，对于8664部队退还至公司帐户的3500000元履约保证金，依据其与原告张某华所签内部承包协议的约定已自动转为风险抵押金，需待原告张某华将涉案工程各项债权债务清算完毕，无任何经济、质量纠纷后再全额退还。

又查明，袁乃富等十三人在乌鲁木齐市天山区人民法院起诉原告张某华、被告建设公司、案外人润波公司、案外人华业公司劳务合同纠纷等案件，经一、二审审理，本院分别作出十三份生效判决，判令张某华、润波公司共同给付相应的劳务费，担保单位华业公司对上述债务承担连带给付责任，被告建设公司在上述案件中不承担给付责任。上述判决已发生法律效力，但尚未实际履行。

认定上述事实，有《建设工程施工合同》、《工程项目内部经济承包合同》、民事判决书、工程质量竣工验收记录、结算审计定案表、财务记帐凭证、当事人陈述及庭审笔录等证据附卷为证。

本院认为：本案争议焦点主要在于被告建设公司于2010年7月15日及2010年7月21日分两笔合计支付3500000元款项的法律性质。原告张某华在本案中主张被告建设公司已付工程款11960000元，被告建设公司于2010年7月15日、7月21日向其退还的3500000元款项系其向8664部队交纳的履约保证金，与涉案工程款无关。被告建设公司认为上述两笔付款仍系工程款，针对该项反驳主张，被告建设公司提供了两笔付款的内部银行转帐支票及外部银行转帐支票存根，票据的款项用途均记载为工程款或材料款，并非退还履约保证金。结合原告张某华与被告建设公司在《工程项目内部经济承包合同》中关于风险抵押金条款的约定，本院认为张某华主张3500000元付款系被告建设公司退还的履约保证金，除本人陈述外并未提供充分有效的证据，而被告建设公司就其反驳主张提供的证据合法有据，故本院对原先张某华该项事实主张不予采信。据此，因被告建设公司已付工程款11960000元属于双方无争议部分，加上争议部分工程款3500000元，被告建设公司实际已付工程款15460000元。涉案工程结算总价减去已付工程款，再减去原告张某华应依约承担的税金、质保金等相关费用，原告张某华主张被告建设公司仍欠付工程款缺乏事实及法律依据，本院不予采信。如上所述，被告建设公司在本案中并不欠付工程款，原告张某华主张占用资金利息亦属于法无据，本院不予采信。另，因被告建设公司扣留的3500000元款项与涉案工程款系不同的法律关系，超出了本案的审理范畴，本院对此不作实体处理，原告张某华可另案主张。综上，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：

驳回张某华的诉讼请求。

本案一审案件受理费35597.7元（张某华已预交），由张某华自行负担。

如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本和预交二审案件受理费，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院（如上诉期限届满后七日内仍未交纳二审案件受理费，按自动撤回上诉处理）。

审　判　长　陈映红

代理审判员　曾　敏

人民陪审员　郇传河

二〇一四年六月二十日

书　记　员　白　杨

建设工程施工合同